Рейтинг: 4.2/5.0 (1848 проголосовавших)Категория: Бланки/Образцы
…Получение адвокатом сведений в отношении своего доверителя »
Закрепление в законе особого правового режима информации, содержащей врачебную тайну, и специального порядка ее предоставления (в т. ч. путем ее истребования органами дознания, предварительного следствия или судом по собственной инициативе либо по ходатайству сторон) не исключает возможности получения данной информации как непосредственно самим гражданином, которого она касается, так и его представителем (защитником).
1. Если защитник по уголовному делу или представитель по гражданскому делу имеет намерение получить в медицинской организации и использовать затем в качестве доказательства документы, которые содержат сведения, составляющие врачебную тайну его доверителя, он должен иметь на это письменное согласие своего доверителя.
Возможность получить такую информацию может быть оговорена в соглашении, заключенном в соответствии с Законом об адвокатуре. Право представителя по гражданскому делу на получение медицинских документов может быть также сформулировано в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с ГК РФ. В этой доверенности должны быть выражены полномочия представителя. Они могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде (ст. 53 ГПК РФ).
Доверитель может изложить свою просьбу о предоставлении медицинских сведений своему представителю также в заявлении на имя руководителя лечебного учреждения. Подпись заявителя должна быть надлежащим образом удостоверена. Лечебное учреждение не вправе выдавать сведения, содержащие врачебную тайну, по заявлению пациента, подпись которого не удостоверена, или по ксерокопии его заявления или ксерокопии доверенности.
Так, Судебная коллегия по гражданским делам Липецкого областного суда (апелляционное определение от 30.09.2013 № 33-2569/2013) оставила без удовлетворения апелляционную жалобу Шлыковой Е.В. на решение Советского районного суда г. Липецка от 08.07.2013, которым постановлено отказать в удовлетворении ее иска к главному врачу Новолипецкого медицинского центра Душкину А.Н.
Шлыкова обратилась в суд с иском о признании незаконными действий главного врача центра по отказу в выдаче амбулаторных карт ее представителю Кулакову В.В. Истица требовала обязать ответчика выдать на руки ее представителю подлинники ее медицинских карт с составлением акта приема-передачи и указанием количества страниц и вложений для сверки полного соответствия данных документов тому виду, в котором они были представлены в суд, рассмотревший дело о признании выявленных у нее заболеваний профессиональными.
Ответчик отказал в выдаче медицинских документов, так как в доверенности не было указано полномочие Кулакова на их получение, а представленное от имени Шлыковой заявление не давало возможности однозначно определить, что оно подписано истицей.
Суд установил, что с заявлением к главному врачу обратилась не сама Шлыкова, а ее представитель Кулаков, подпись Шлыковой никем не была удостоверена. К заявлению прилагалась ксерокопия доверенности на имя Кулакова, из содержания которой не следовало, что истица уполномочила Кулакова на получение ее медицинских карт и иных медицинских документов.
Судебная коллегия признала обоснованными доводы главного врача о том, что выяснить действительное волеизъявление истицы на предоставление другому лицу ее медицинских документов не представлялось возможным. В апелляционном определении указывалось, что нарушений законодательства должностным лицом медицинского центра не допущено; предусмотренных законом оснований для предоставления Кулакову составляющих врачебную тайну сведений относительно Шлыковой не имелось. Каких-либо препятствий в реализации прав истицы главным врачом центра не создано.
2. Медицинская организация обязана проверить наличие у адвоката, иного представителя документа, подтверждающего, что он представляет интересы данного гражданина, а также специальных полномочий на получение медицинских документов своего доверителя. Несоблюдение этого правила может привести к незаконному разглашению врачебной тайны и ответственности организации…
3. Медицинские организации должны быть готовы если не к искам пациентов, оспаривающих легитимность передачи их адвокатам информации, представляющей врачебную тайну, то к искам адвокатов, которым медицинскими организациями было правомерно отказано в предоставлении такой информации…
4. Адвокат должен позаботиться сам о получении согласия своего доверителя на затребование сведений о состоянии его здоровья. Лечебное учреждение не обязано выяснять у пациента при получении адвокатского запроса, согласен ли он на предоставление его адвокату таких сведений…
Получение адвокатом сведений в отношении иного лица »
Доказательственная база по ряду категорий дел строится на данных, относящихся к врачебной тайне тех или иных лиц, выступающих в качестве стороны по уголовному и гражданскому делу. Получить добровольное согласие противоположной стороны по делу или иного участника процесса (например, свидетеля) на запрос о нем таких сведений, как правило, не представляется возможным.
Адвокаты не входят в предусмотренный ч. 4 ст. 13 Закона № 323-ФЗ перечень лиц, которым допускается предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или без согласия законного представителя несовершеннолетнего или недееспособного лица. Следовательно, лечебное учреждение не вправе предоставить указанные сведения при наличии одного лишь адвокатского запроса. Эту же позицию подтвердил и Верховный Суд РФ.
Представляется несостоятельным в этой связи мнение отдельных авторов и даже адвокатских сообществ о том, что адвокаты якобы «получили право запрашивать такие сведения наравне с органами следствия и дознания» по Закону об адвокатуре, так как этот законодательный акт вступил в силу позднее Основ. Аналогичная позиция представлена в информационном письме Совета Адвокатской палаты Санкт-Петербурга от 16.02.2004 № 91, в котором ошибочно, с нашей точки зрения, Закон об адвокатуре оценивается как специальная норма по отношению к ранее действовавшим Основам.
Ни Основы, ни Закон № 323-ФЗ, ни Закон об адвокатуре не включают адвокатов в перечень субъектов, которые вправе без согласия гражданина напрямую запрашивать сведения, составляющие врачебную тайну.
Так, Судебная коллегия по гражданским делам Омского областного суда (апелляционное определение от 23.10.2013 № 33-6945/2013) оставила без удовлетворения апелляционную жалобу адвоката Ткачева А.Н. на решение Центрального районного суда г. Омска от 20.08.2013.
Ткачев обратился с иском к БУЗ ОО «Станция скорой медицинской помощи», БУЗ ОО «Городская поликлиника № 11», БУЗ ОО «Городская клиническая больница скорой медицинской помощи № 1» о признании незаконным отказа в предоставлении информации. В обоснование своих требований Ткачев указал, что в рамках осуществления полномочий по защите Ветрова В.В. по уголовному делу он обратился с адвокатскими запросами об обстоятельствах причинения вреда здоровью потерпевшего Яцука К.В. В частности, им были затребованы копии медицинских карт Яцука, выписки из них в части наличия нарушений деятельности головного мозга, сердца, эпилепсии, протокол операции.
Ткачев просил суд обязать медучреждения предоставить ему информацию, необходимую для подготовки надзорной жалобы, проведения медицинских исследований с участием независимых специалистов. По его мнению, законодательное закрепление полномочий адвоката по получению информации, составляющей врачебную тайну, при условии сохранения ее конфиденциальности должно применяться независимо от ограничений, предусмотренных иными федеральными законами.
Суд указал, что предложенное истцом толкование норм УПК РФ как предоставляющих защитникам неограниченное право самостоятельно требовать от всех без ограничения органов и организаций предоставления любой информации, в т. ч. и той, доступ к которой ограничен федеральными законами, не может быть признано правильным.
Согласно ст. 1 УПК РФ данным Кодексом установлен порядок уголовного судопроизводства, и его нормы являются обязательными в первую очередь для участников уголовного судопроизводства. Статья 7 УПК РФ устанавливает законность как один из принципов уголовного судопроизводства и, как следует из ее текста, распространяется на суд, прокурора, следователя, орган дознания и дознавателя.
Данные нормы не могут применяться к указанным в качестве ответчиков лечебным учреждениям, не участвовавшим в производстве по уголовному делу, в рамках которого Ткачев как защитник направлял запросы о выдаче копий документов. Право адвоката, осуществляющего защиту по уголовному делу, на получение информации от лиц, не являющихся участниками судопроизводства, подлежит реализации с учетом норм законодательства, регулирующих порядок предоставления информации ограниченного доступа. Об этом свидетельствуют положения подп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре, согласно которым предоставлять документы по запросам адвоката организации обязаны в порядке, установленном законом. Это предполагает соблюдение требований специального законодательства, регламентирующего порядок предоставления информации ограниченного доступа.
В данном случае такой специальной нормой является ст. 13 Закона № 323-ФЗ, устанавливающая перечень сведений, относящихся к врачебной тайне, и порядок их предоставления. Поскольку этой нормой не предусмотрена возможность предоставления такой информации адвокатам, в т. ч. и при осуществлении ими функций защитника по уголовному делу, вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для возложения на ответчиков обязанности предоставить по запросам Ткачева документы, связанные с оказанием медицинской помощи Яцуку, является правильным. Предусмотренное уголовно-процессуальным законодательством право защитника на получение документов, связанных с оказанием медицинской помощи потерпевшему, подлежит реализации путем заявления ходатайств следователю или суду об истребовании соответствующих документов и об ознакомлении с полученными ответами в порядке, предусмотренном УПК РФ.
Хотя адвокаты нередко ухитряются заполучить такую информацию в обход закона, использовать ее в качестве доказательства в процессе им, как правило, не удается. Предъявленная адвокатом в суде справка из психоневрологического, наркологического диспансера или другого медицинского учреждения в отношении своего доверителя без его согласия на истребование такой справки либо в отношении иных лиц, участвующих в деле, если справка получена на основании лишь адвокатского запроса без согласия таких лиц, не может быть приобщена к уголовному или гражданскому делу и оценена судом в качестве доказательства, поскольку эта справка была добыта адвокатом заведомо незаконным путем. Без согласия лица адвокат не вправе затребовать (и получить) не только сведения об обращении лица за медицинской помощью, о состоянии его здоровья, диагнозе, но и другие сведения, полученные при его медицинском обследовании и при этом никак не характеризующие его состояние здоровья, например данные о группе крови.
Так, Волжский городской суд Волгоградской области своим решением от 08.08.2012 по делу № 2-3908/2012 отказал адвокату Семилетову Д.В. в иске к МБУЗ «Городская клиническая больница № 3» о признании действий больницы неправомерными.
Семилетов в обоснование своих требований указал, что, будучи адвокатом, обратился в клиническую больницу с адвокатским запросом о предоставлении информации о группе крови гражданина Н.
Больница вопреки требованиям Закона об адвокатуре отказала в предоставлении запрашиваемой информации. Семилетов просил признать решение ответчика неправомерным и обязать его предоставить информацию о группе крови гражданина.
Представитель больницы исковые требования не признала, пояснив, что сведения, полученные при медицинском обследовании и лечении, составляют врачебную тайну и закон не позволяет адвокатам запрашивать подобную информацию. Волеизъявление Н. о выдаче данных о его группе крови при обращении адвоката с запросом представлено не было. Письмом за подписью главного врача больницы истцу отказано в предоставлении информации.
Одновременно ему разъяснено, что указанные сведения могут быть выданы либо лично гражданину Н. либо адвокату при наличии надлежащим образом оформленной доверенности от подзащитного. Неправомерность предоставления медицинской информации адвокату по одному лишь адвокатскому запросу подтверждается практикой привлечения медицинских работников к административной ответственности за совершение таких действий. При назначении наказания суд учитывает все обстоятельства дела – как отягчающие, так и смягчающие ответственность виновного. На основании ст. 2.9 КоАП РФ суд может признать административное правонарушение, повлекшее разглашение врачебной тайны, малозначительным, освободить лицо от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного деяния и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.
Так, Бикинский городской суд Хабаровского края своим решением от 26.03.2012 по делу № 12-16/2012 изменил постановление мирового судьи, освободив главного врача ГУЗ «Бикинский центр организации специализированных видов медицинской помощи» Волкову от административной ответственности по ст. 13.14 КоАП РФ и выплаты штрафа в размере 4000 руб. и объявил ей устное замечание в связи с признанием деяния малозначительным.
Волкова на основании письменного запроса адвоката, представлявшего интересы обвиняемого по уголовному делу, незаконно выдала ему заверенные копии истории болезни и амбулаторной карты пациентки Н. проходившей лечение в отделении хирургии с диагнозом «сотрясение головного мозга» и являвшейся потерпевшей по делу.
Волкова полагала, что она обязана была выдать адвокату данные документы. Суд указал, что выводы мирового судьи о наличии в действиях Волковой состава административного правонарушения правомерны, должным образом мотивированы и обоснованы и объективно подтверждаются материалами дела, заявлением потерпевшей Н. в городскую прокуратуру. Вместе с тем в действиях Волковой не усматривается наличия корысти, личной заинтересованности, каких-либо противоправных целей использования информации, содержащей врачебную тайну, во вред Н. Сведения были использованы исключительно в целях рассмотрения уголовного дела с участием потерпевшей Н. и адвоката подсудимого. Каких-либо неблагоприятных последствий для Н. вследствие указанных действий Волковой не наступило. Волкова признала факт нарушения.
Суд рассматривает это как смягчающее ответственность обстоятельство. Не ограничивает ли специальный правовой режим информации, содержащей врачебную тайну, процессуальное право сторон на собирание доказательств, подтверждающих, в частности, невиновность лица или обоснованность исковых требований?
Соответствует ли норма о врачебной тайне Конституции РФ? Ответы на эти вопросы были даны Конституционным Судом РФ. С позиций Конституционного Суда РФ, федеральный законодатель, исходя из потребностей защиты частных и публичных интересов, вправе установить разные уровни гарантий и степень возможных ограничений права на получение информации при условии соразмерности таких ограничений конституционно признаваемым целям их введения (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).
Предусмотренный ст. 13 Закона № 323-ФЗ особый порядок предоставления информации, содержащей врачебную тайну, исключающий возможность ее получения по требованию третьих лиц и защищающий тем самым право каждого на тайну частной жизни (ч. 1 ст. 24 Конституции РФ), не препятствует участникам как уголовного, так и гражданского судопроизводства в соответствии с конституционным принципом состязательности и равноправия сторон реализовать свое право на защиту всеми не запрещенными законом способами, в т. ч. путем заявления ходатайств об истребовании этой информации органами дознания, следствия или судом.
Отказ в удовлетворении ходатайств не препятствует участникам судопроизводства в дальнейшем повторно заявлять их в стадии судебного разбирательства, а также настаивать на проверке вышестоящими судебными инстанциями законности и обоснованности решений, принятых как по этим ходатайствам, так и в целом по результатам рассмотрения дела…
Передача своему адвокату сведений в отношении третьего лица » … Обеспечение сохранения адвокатом врачебной тайны »
Сохранение адвокатом врачебной тайны обеспечивается:
1) институтом адвокатской тайны, если речь идет о сохранении адвокатом тайны, принадлежащей его доверителю;
2) институтом тайны следствия и судопроизводства, когда неразглашению подлежат сведения, составляющие тайну иных участников процесса;
3) положениями ч. 2 ст. 13 Закона № 323-ФЗ, запрещающими разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, лицами, которым они стали известны при исполнении трудовых, должностных, служебных и иных обязанностей.
Обеспечить сохранение защитником конфиденциальной информации о своем доверителе позволяет правило, содержащееся в ст. 69 УПК РФ. Эта норма запрещает допрашивать в качестве свидетеля представителя по гражданскому делу или защитника по уголовному делу, делу об административном правонарушении об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника.
Сохранение врачебной тайны доверителя обеспечивается также общим правилом о соблюдении профессиональной тайны адвокатом, которое предусмотрено упоминавшимся выше Кодексом профессиональной этики адвоката. Профессиональная тайна адвоката (адвокатская тайна) обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией РФ. Соблюдение тайны согласно ст. 6 Кодекса является безус ловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Согласие доверителя на прекращение действия адвокатской тайны должно быть выражено в письменной форме в присутствии адвоката в условиях, исключающих воздействие на доверителя со стороны адвоката и треть их лиц.
В целях сохранения тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие адвокату или исходящие от него.
Правила сохранения профессиональной тайны распространяются и на помощников, стажеров адвоката, а также иных сотрудников адвокатских образований. Указанные лица письменно предупреждаются о необходимости сохранения адвокатской тайны и дают подписку о ее неразглашении.
В гражданском процессе на основании правила ч. 3 ст. 10 ГПК РФ адвокат как лицо, участвующее в деле, в котором содержатся сведения, составляющие охраняемую законом тайну, предупреждается судом об ответственности за их разглашение.
В уголовном процессе защитник (ч. 3 ст. 53 УПК РФ) не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты. Это правило действует при условии, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. В соответствии с этой нормой следователь или дознаватель предупреждает участников уголовного судопроизводства о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения ставших им известными данных предварительного расследования, о чем у них берется подписка с предупреждением об ответственности по ст. 310 УК РФ.
Данные предварительного расследования могут быть преданы гласности лишь с разрешения следователя, дознавателя и только в том объеме, в каком ими будет признано это допустимым, если разглашение не противоречит интересам предварительного расследования и не связано с нарушением прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства. При этом разглашение данных о частной жизни участников уголовного судопроизводства без их согласия не допускается.
Разглашение данных предварительного расследования без согласия следователя или лица, производящего дознание, влечет наказание в соответствии со ст. 310 УК РФ.
*Статья опубликована с сокращениями, полностью публикацию читайте в бумажной версии
Узнать о подписке на журнал
В данной статье мы стараемся кратко изложить практические рекомендации по применению и использованию заключения специалиста.
Российское законодательство предусматривает участие специалиста в различных видах правовых отраслей: ст.188 ГПК РФ, ст.55.1 АПК РФ, ст.58 УПК РФ.
Рассмотрим ситуацию, когда Вы стали участником судебного процесса по гражданскому или уголовному делу. По делу назначена и проведена какая-либо судебная экспертиза. Ваша позиция не согласуется с выводами экспертов по различного рода причинам. Что возможно предпринять, чтобы проверить законность, правильность и обоснованность выводов экспертов и какие веские аргументы, предусмотренные законом, возможно противопоставить результатам экспертизы? Куда и как необходимо обратиться в данном случае?
Выход из ситуации есть. Для объективного опровержения позиции Ваших процессуальных оппонентов, необходимо поставить их аргументы под обоснованное сомнение, в том числе и выводы эксперта.
В соответствии с требованиями ст.87 ГПК РФ, в случаях недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу, поручив ее проведение тому же или другому эксперту. В связи с возникшими сомнениями в правильности или обоснованности ранее данного заключения, наличием противоречий в заключениях нескольких экспертов суд может назначить по тем же вопросам повторную экспертизу, проведение которой поручается другому эксперту или другим экспертам.
Для составления обоснованного ходатайства для подачи его суду, с целью научного и профессионального обоснования своей позиции и аргументов, рекомендуем обращаться к специалисту, имеющему научные специальные познания в необходимой Вам области оспариваемой экспертизы.
При обращении в распоряжение специалиста необходимо предоставить документы и иные материалы, которые представлялись экспертам для проведения оспариваемой экспертизы. Если экспертам представлялись материалы дела (гражданского или уголовного), то Вы конечно не сможете получить в суде или у следователя оригиналы для проведения исследования, но в этом случае можно использовать отснятые копии (путем фотографирования или ксерокопирования) материалов дела. Копии соответствующих материалов, с запросом адвоката или при заключении договора по акту приема –передачи выдаются специалисту.
Следующим этапом является изучение переданных Вами материалов и оспариваемого заключения эксперта специалистом, который по результатам проведенного им исследования составляет заключение в письменном виде.
Обращаемо ваше внимание. К составленному заключению специалиста обязательно должны быть приложены документы, подтверждающие следующие существенные реквизиты: образование (общее и специальное) специалиста; статус юридического лица, сотрудником является специалист; участие специалиста или юридического лица в саморегулируемой организации. Указанные документы в совокупности и дают законное право специалисту на проведение соответствующих исследований.
К данному обстоятельству необходимо отнестись серьезно, так как несоблюдение юридических требований, предъявляемых к форме заключения специалиста и к прилагаемым к нему документам, влечет признание составленного заключения специалиста недопустимым доказательством.
В случае, если выводы специалиста совпадают с мнением экспертов, проводивших экспертизу, то необходимо искать другие способы защиты.
Если же выводы специалиста подтвердили Вашу правовую позицию по делу, то у Вас инструмент, которым нужно правильно воспользоваться.
В соответствии со ст. 55 ГПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.
Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.
В дальнейшем, на этапе представления доказательств, для приобщения заключения специалиста в судебном заседании (или следователю) необходимо заявить мотивированное ходатайство.
В соответствии со ст. 166 ГПК РФ ходатайства лиц, участвующих в деле, по вопросам, связанным с разбирательством дела, разрешаются на основании определений суда после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле. Согласно ст.122 УПК РФ Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении дознаватель, следователь, судья выносят постановление, а суд — определение, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство.
Это значит, что в удовлетворении ходатайства суд вправе отказать. Так например, в Черемушкинском районном суде г.Москвы при рассмотрении уголовного дела отношении Ц. защите было отказано в удовлетворении ходатайства о приобщении заключения специалистов о проведенном психолого-лингвистическом исследовании аудиозаписи разговора, состоявшегося между подсудимым и свидетелем. При дальнейшем обжаловании приговора суда, Московский городской суд так же отказал в приобщении к материалам уголовного дела заключения специалистов о проведенном психолого-лингвистическом исследовании аудиозаписи разговора, состоявшегося между подсудимым и свидетелем.
Другая ситуация произошла по уголовному делу в отношении А. в Гагаринском районном суде г.Москвы. Суд первой инстанции отказал в приобщении к материалам дела заключения специалистов о проведенном психолого-лингвистическом исследовании аудиозаписи разговора, состоявшегося между подсудимым и свидетелем. С данным решением не согласилась судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда и удовлетворила ходатайство о приобщении заключения к материалам дела. С этого момента появилась возможность использования выводов специалиста. Необходимо отметить, если в суде первой инстанции не было заявлено ходатайства о приобщении к материалам дела заключения специалиста, в котором было отказано, то это исключает повторное заявление ходатайства на следующих стадиях процесса.
По уголовному делу в отношении К. заключение специалиста было приобщено на стадии предварительного расследования, в результате чего адвокат получил возможность использования доказательства на всех стадиях уголовного процесса.
По уголовному делу в отношении Д. Кунцевский районный суд на стадии судебного следствия принял 6 заключений специалистов, допросил в процессе, в последующем доказательствам стороны защиты в приговоре была дана оценка.
Что же делать в подобных случаях?
Необходимо готовиться к судебному заседанию, в котором Вы намерены заявить ходатайство о приобщении к материалам дела комплексно.
Во-первых хорошо, если специалист, давший свое заключение (письменную консультацию или рецензию) примет личное участие в судебном заседании и пояснит, почему он пришел к таким выводам, научно обоснует их.
В соответствии со ст. 188 ГПК РФ в необходимых случаях при осмотре письменных или вещественных доказательств, воспроизведении аудио- или видеозаписи, назначении экспертизы, допросе свидетелей, принятии мер по обеспечению доказательств суд может привлекать специалистов для получения консультаций, пояснений и оказания непосредственной технической помощи (фотографирования, составления планов и схем, отбора образцов для экспертизы, оценки имущества).
Зачастую суды отказывают в допросе явившегося специалиста, если Вы заявляете о его допросе по ст. 188 ГПК РФ. В этом случае рекомендуем заявить ходатайство о допросе специалиста в качестве свидетеля. Как правило в этом случае суд удовлетворяет ходатайство. Имейте ввиду, что специалист должен явиться в судебное заседание, в котором Вы заявляете ходатайство.
Так же в судебном заседании необходимо заявить ходатайство о вызове в судебное заседание и допросе экспертов, давших оспариваемое заключение, которых допросить по противоречиям и спорным обстоятельствам, выявленными специалистом, давшим заключение.
Возможно, что и этого окажется недостаточно для назначения повторной или дополнительной экспертизы.
В таком случае необходимо расширять круг доказательств. Нужно решить, кто из ранее недопрошенных свидетелей может пояснить обстоятельства, которые не были учтены при проведении экспертизы, при этом уже существовали на юридически значимый период времени.
Заблаговременно сделать запросы в органы и организации, которые могут располагать необходимыми Вам существенными и относимыми сведениями. В случае, если до судебного заседания не удалось получить ответы, то Вы вправе обратиться к суду с просьбой об оказании помощи в сборе доказательств. Приобщить иные, имеющие отношения к делу документы.
При подобном подходе суду сложно будет отказать Вам в приобщении заключения (консультации или рецензии) специалиста и шансы, что повторная или дополнительная экспертиза будет назначена стремительно возрастают.
Так, например, в Преображенском районном суде г.Москвы по гражданскому делу, ответчиком по которому является гр.Бор. была проведена посмертная судебно-психиатрическая экспертиза в отношении гр.Богд. которая не смогла установить ретроспективу и достоверено установить, способна ли была гр.Богд. понимать значение действий на определенный юридически значимый период. В последующем, стороной истца было заявлено ходатайство о проведении повторнойэкспертизы, в связи с тем, что при проведении первого экспертного исследования не были учтены некоторые сведения и документы о личности и здоровье подэкспертной гр.Богд.
Проведенная дополнительная экспертиза установила, что в момент подписания договора гр.Богд. не осознавала характер своих действий и не могла руководить ими. В связи с имевшимися противоречиями между выводами экспертов, адвокат принял решение об обращении в различные экспертные специализированные учреждения с целью получения рецензий, консультаций и разъяснений специалистов. В результате трех проведенных исследований и консультаций был установлен ряд нарушений, допущенных при проведении дополнительной экспертизы. В частности одно из существенных – эксперты, при проведении дополнительной экспертизы указали, что в 2009 г. гр. Богд. (на период совершения оспариваемой сделки) был поставлен диагноз: «деменция», хотя из имеющихся в деле медицинских документов имелись сведения о том, что впервые упоминание диагноза появилось только в 2011 г. и на юридически значимый момент влияния оказать не мог. Адвокат решил провести комплекс мероприятий. Были истребованы сведения из различных организаций в отношении личности истца, адвокатом опрошены лица, обладавшие сведениями о прижизненном поведении подэкспертной гр.Богд. на юридически значимый период, установлены и опрошены новые свидетели, в том числе лечащие гр.Богд врачи, направлены запросы нотариусу, удостоверявшего сделку с недвижимостью, нотариус был приглашен адвокатом в судебное заседание, в которое в дальнейшем он явился, привлечен в качестве участвующего третьего лица и даны объяснение по делу. В результате заявленные в процессе ходатайства адвоката были удовлетворены.
Полученное адвокатом заключение специалиста, содержащее сведения Преображенским районным судом г.Москвы было приобщено к материалам гражданского дела.
Суд удовлетворил и ходатайство адвоката о допросе в качестве свидетеля специалиста, вызваны эксперты, ранее давшие заключения о невозможности установления ретроспективы Богд. с категоричным выводом о невозможности подэкспертной понимать значение ею действий в ходе подписания договора отчуждения недвижимости. Судом также были приняты различного рода решения в отношении остальных заявленных ходатайств. При таких обстоятельствах, после выполнения всего комплекса мероприятий появились реальные основания для проведения повторной или дополнительной экспертизы. Дело приняло иной оборот, и у ответчика Бор. появился реальный шанс на удачный для него исход дела.
Подводя итоги, с уверенностью рекомендуем готовить комплекс правовых мероприятий к ближайшему судебному заседанию, как только Вы узнали о готовности заключения эксперта и ознакомились с ним. Активно собирайте доказательства для достовереного и объективного установления существенных и юридически значимых обстоятелсьств по делу, для получения более достоверных выводов экспертов и специалистов.
Иначе у суда появляется основание о рассмотрении дела по существу и вынесения решения по делу без надлежащего исследования всего объема доказательств, сведений и обстоятельств по материалам, представленным суду.
Член Союза юристов Москвы
6). Кроме того, Федеральным законом № 163-Ф3 от 20 декабря 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный закон “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”» установлены дополнительные гарантии реализации права адвокатов на получение запрашиваемых документов, в связи с чем органы и организации обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката.
согласно которой предъявление адвокатом при производстве действий, указанных в п. 1 ч. 3 ст. 6 ФЗ ордера или доверенности законом не предусмотрено. Но, к сожалению, у Мосгорсуда, по данному вопросу, есть и иное мнение.
С моей точки зрения, предоставление каких-либо дополнительных документов, на право представлять чьи-либо интересы, при направлении запроса не требуется.
Адвокат по уголовным делам8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Защита интересов подозреваемых (обвиняемых) подразумевает выполнение адвокатом комплекса мероприятий, направленных на недопущение нарушения их прав и законных интересов органами государственной власти и должностными лицами при производстве по уголовному делу.
Уважаемые доверители! Обращаем Ваше внимание на то, что очень важное значение имеет заблаговременное привлечение адвоката к участию в уголовном деле со стороны защиты подозреваемого/обвиняемого.
Обратившись ко мне с проблемой по уголовному праву – Скрябину Алексею Николаевичу – Вы решите свою проблему быстро, качественно и по доступной цене.
Адвокат в Запорожье по уголовным делам предоставляет такие услуги.
-Сопровождение дела адвокатом в уголовном производстве
-Выработка тактики дела
-Подготовка всех нужных документов для рассмотрения дела в суде
-Юридическая консультация по уголовному делу
-Защита обвиняемой стороны в уголовном деле
-Защита потерпевшей стороны в уголовном деле
-Защита свидетелей в уголовно производстве
-Представление интересов своего клиента в уголовном производстве
-Составление искового заявления, апелляционной жалобы, кассационной жалобы, заявлений, претензий, жалоб и др.
В письменном запросе указывается имя, фамилия, гражданство, место жительства, место нахождения работы или учебного заведения и т.д. и он должен быть подписан (в случае юридического лица — указано его название и местонахождение)
Ведение делопроизводства по письменным запросам производится в порядке, предусмотренном законодательством для заявлений и жалоб граждан, но отдельно от других форм делопроизводства.
Обои на рабочий стол для юристов
Требования о взыскании расходов на оплату услуг адвоката по уголовному делу не подлежат разрешению в порядке гражданского судопроизводства. В силу части 5 статьи 135 УПК РФ требование о возмещении имущественного вреда разрешается судьей в порядке, установленном статьей 399 УПК РФ для разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора. Это в полной мере относится и к делам частного обвинения.
К такому выводу пришла Судебная коллегия по гражданским делам Вологодского областного суда.
Ниже приводится текст ее апелляционного определения от 3 июня 2015 г. N 33-2751/2015
ВОЛОГОДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 3 июня 2015 г. N 33-2751/2015
Судья Курашкина И.Б.
Судебная коллегия по гражданским делам Вологодского областного суда в составе:
председательствующего Охапкиной Г.А.,
судей Слепухина Л.М. Сотникова И.А.,
при секретаре К.,
рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по частной жалобе представителя П.К. по доверенности П.Т. на определение судьи Череповецкого городского суда Вологодской области от 23 марта 2015 года, которым отказано в принятии искового заявления П.К. к ФИО2 в части требований о взыскании расходов на оплату услуг адвоката за участие в уголовном деле в сумме… рублей.
Заслушав доклад судьи Вологодского областного суда Сотникова И.А. судебная коллегия
П.К. обратился в суд с иском к ФИО2 о взыскании компенсации морального вреда в размере… рублей и расходов на оплату услуг адвоката за участие при рассмотрении уголовного дела в размере… рублей, указав, что приговором мирового судьи Вологодской области по судебному участку N… от <ДАТА>, оставленным без изменения апелляционным постановлением… от <ДАТА>, он был оправдан по предъявленному частным обвинителем ФИО2 обвинению.
Судьей вынесено приведенное определение.
В частной жалобе представитель П.К. по доверенности П.Т. ставит вопрос об отмене определения, ссылаясь на нарушение норм процессуального права, указывая, что требования о взыскании расходов на оплату услуг адвоката подлежат разрешению в порядке гражданского судопроизводства.
Судебная коллегия, проверив законность и обоснованность определения судьи в пределах доводов частной жалобы, полагает определение соответствующим фактическим обстоятельствам дела и нормам процессуального права.
Перечень оснований, при которых судья отказывает в принятии искового заявления, содержится в статье 134 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее также — ГПК РФ).
Согласно пункту 1 части 1 статьи 134 ГПК РФ судья отказывает в принятии заявления в случае, если заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку заявление рассматривается и разрешается в ином судебном порядке.
Отказывая в принятии искового заявления, судья обоснованно исходил из невозможности рассмотрения и разрешения требования П.К. о возмещении расходов на оплату услуг адвоката по уголовному делу в порядке гражданского судопроизводства.
Судебная коллегия полагает данный вывод обоснованным по следующим основаниям.
Согласно части 9 статьи 132 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации при оправдании подсудимого по уголовному делу частного обвинения суд вправе взыскать процессуальные издержки полностью или частично с лица, по жалобе которого было начато производство по данному уголовному делу.
В соответствии с частью 1 статьи 131 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации процессуальными издержками являются связанные с производством по уголовному делу расходы, которые возмещаются за счет средств федерального бюджета либо средств участников уголовного судопроизводства.
Частью 2 статьи 131 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что к процессуальным издержкам относятся, в том числе, суммы, выплачиваемые потерпевшему, свидетелю, их законным представителям, эксперту, специалисту, переводчику, понятым, а также адвокату, участвующему в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, на покрытие расходов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий и проживанием, и иных расходов.
Возмещение реабилитированному имущественного вреда включает в себя возмещение, в том числе, сумм, выплаченных им за оказание юридической помощи, иных расходов (часть 1 статьи 135 УПК РФ).
В силу части 5 статьи 135 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации требование о возмещении имущественного вреда разрешается судьей в порядке, установленном статьей 399 настоящего Кодекса для разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора.
Из искового заявления усматривается, что П.К. обратился в суд с требованием о возмещении вреда, связанного с незаконным привлечением к уголовной ответственности.
Таким образом, расходы на оплату услуг адвоката по уголовному делу, целью которых являлась защита П.К. от уголовного преследования частного обвинителя, в смысле статей 15 и 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации не могут быть расценены ни как реальный ущерб, ни как упущенная выгода либо как причиненный вред.
Таким образом, судья в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 134 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации пришел к обоснованному выводу об отказе в принятии искового заявления П.К. поскольку данное заявление должно рассматриваться в порядке, установленном статьями 132, 135, 399 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.
При таких обстоятельствах определение суда следует признать законным и обоснованным, оснований для его отмены по доводам частной жалобы не имеется.
Руководствуясь статьей 334 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия
определение судьи Череповецкого городского суда Вологодской области от 23 марта 2015 года оставить без изменения, частную жалобу представителя П.К. по доверенности П.Т. — без удовлетворения.
Судьи
Л.М.СЛЕПУХИН
И.А.СОТНИКОВ
Для отправки комментария вам необходимо авторизоваться .
Мобильная версияУважаемые гости и постоянные читатели! Вы находитесь на мобильной версии моего сайта, где имеется лишь краткая информация об услугах, оказываемых адвокатом и его партнёрами. Чтобы узнать о том, как написать жалобу, как себя вести в суде, чтобы ознакомиться с образцами документов, прочитать комментарии закона и т.д. Вам следует перейти на полную версию сайта, нажав в меню на кнопку "ПЕРЕХОД НА ПОЛНУЮ ВЕРСИЮ САЙТА". Справка: Основной сайт www.advokat-golubev.ru
Право Блог
Право на обязательную долю в наследствеВопрос адвокату: Умер мой отец, которому было на момент смерти 86 лет. Квартиру завещал своей жене (это моя мачеха, а с моей мамой он давно в разводе). Мне 58 лет и я на пенсии, поэтому, как мне сказали, мне положена доля наследства даже сейчас, когда у мачехи есть завещание. Как […]
Можно ли написать кассационную жалобу по статье 228 УК РФ?Ваш вопрос адвокату: Добрый день. В августе 2014 г. Мужа осудили по ст. 228 ч.2 на срок 4 года условно. (Вещество амфетамин, массой 1,06 гр.). В январе 2016 г. Условное наказание было заменено реальным, за то, что он не однократно не являлся в уголовно-исполнительную инспекцию, что […]
В тестовом режиме возобновил работу мой самый первый сайт по адресу: advokat-golubev.narod.ruВероятно старею, так как его возраждением занялся по причине ностальгии.Теперь на базе этого сайта панирую организовать работу небольшого форума вопросы-ответы.Разумеется, наиболее интересные вопросы и ответы будут переноситься на этот основной ресурс.
Вопрос адвокату по наследству: Умерла бабушка. Знаю, что было завещание на меня. Она говорила, что завещала мне свою квартиру. Но ее пьющий сын. Это мой дядя. Он и его жена говорят, что завещания нет и квартира их.Как мне теперь найти завещание?Ответ адвоката:Начнем с того, что завещание оформляется у нотариуса, то есть при необходимости этот нотариус […]
Ваш вопрос адвокату: В мировом суде лишили прав. Апелляция оставила без изменений. Бывает кассация по административным 12.26?Улетел в кювет чуток, застрял, естественно пьяненький. Через полчаса приехали ДПС ни откуда, и меня начали оформлять по 12.8, отказался, т.к. факт управления ТС ни чем не подтверждается. Оформили стоячего, ДТП в связи со съездом в кювет не регистрировали.Ответ […]
Квартира ребенкуВопрос адвокату: Здравствуйте! Я, гражданка Казахстана, являюсь опекуном для ребенка 14 лет гражданина РФ. У меня вопрос, имеет ли ребенок права на получение жилья от государства РФ? Мать ребенка с 2008 года ограничена в правах воспитании, отец ребенка записан в свид. о рождении со слов матери. Это с тем условием если я через суд […]
Самовольное строение — это часто основа конфликта.Вопрос адвокату: Сосед построил самовольное строение. расстояние до межевого забора 0,65 м. Экспертиза подтвердила нарушение расстояния, но суд отказал в иске о сносе самовольного строения с мотивировкой: не доказана существенность нарушения прав. Скажите, нуждается ли закон в подтверждении существенности его требований?ЧИТАТЬ ПОЛНОСТЬЮ
Как признать завещание недействительным? Это еще один из часто встречающихся в почте адвоката вопросов. Поэтому решено разместить ответ на него на сайтеВопрос адвокату по наследству: Умер отец. Я единственная наследница (или наследник – не знаю как правильно написать). Пришла к нотариусу написать заявление о вступлении в наследство и узнала, что квартира отцом завещана еще 2 […]
Страницы
